數字貨幣搬磚盈利騙局(為什么有的數字貨幣搬磚被指控構成非法買賣外匯?)
作者：盧捷培律師，廣強律師事務所非法集資、網絡犯罪案件辯護與研究中心核心律師
由于比特幣、ETH、USDT等數字貨幣，在不同交易所、不同時間段的價格存在差異。部分數字貨幣投資者便利用這種價格差異，低價購入、高價售出，以此賺取利潤，俗稱“數字貨幣搬磚”。而數字貨幣在不同的國家，其價格也會存在一定的差異，因此，部分專門從事搬磚業務的數字貨幣承兌商，將搬磚發展到跨越國界。即先使用外匯從國外數字貨幣持有者手中購幣，再將幣拿到國內售出，變現成人民幣，利用幣的差價獲取利潤，反之亦然。（本文僅以從國外購買數字貨幣，在國內出售來舉例）
鑒于目前我國對數字貨幣領域持嚴管態度，在國內從事搬磚業務，一旦收到帶有贓款性質的數字貨幣或資金，輕則凍卡，嚴重的可能會涉嫌掩飾、隱瞞犯罪所得或幫助信息網絡犯罪活動等罪名。而數字貨幣跨國搬磚涉及到我國另一個嚴管領域——外匯，部分從事跨國搬磚業務的數字貨幣承兌商被指控構成非法買賣外匯，那么，這種指控是否成立？
數字貨幣不屬于外匯，單純的跨國搬磚，不能等同于買賣外匯。
首先，根據我國《外匯管理條例》的規定，外匯是指以外幣表示的可以用作國際清償的支付手段和資產。主要包括：“（一）外幣現鈔，包括紙幣、鑄幣；（二）外幣支付憑證或者支付工具，包括票據、銀行存款憑證、銀行卡等；（三）外幣有價證券，包括債券、股票等；（四）特別提款權；（五）其他外匯資產。”
而當前的數字貨幣，即便是比特幣、以太坊、USDT等主流數字貨幣，依然缺乏國家信用背書，不具備法償性與強制性，我國也不承認數字貨幣具備貨幣屬性。從人民銀行等部委發布的《關于防范比特幣風險的通知》等相關文件，以及大量的刑事、民事司法案例來看，主流觀點認定數字貨幣屬于一種虛擬商品或物品，且國家對數字貨幣相關交易行為不保護，投資者自行承擔交易風險。
由此我們可以得出一個結論，比特幣、USDT等數字貨幣顯然不屬于我國刑法及相關法律法規所規制的“外匯”，而是一種虛擬商品。換而言之，數字貨幣跨國搬磚，就是在國外使用外匯低價購買了一批虛擬商品，拿到國內高價售出，將這種跨國商品買賣定性成非法買賣外匯類非法經營罪。顯然不合常理，當前司法實踐中也不會作此認定。
那么，跨國搬磚被指控非法買賣外匯類非法經營的入罪思路是怎樣的？
眾所周知，數字貨幣搬磚，基本上都不是一次性的生意，承兌商需要不斷地完成購幣售幣的循環，即“使用外匯在境外購幣→將幣在國內出售，變現成人民幣→使用變現后的人民幣去購買外匯→再次使用外匯在境外購幣”的循環。在這個過程中，數字貨幣承兌商就很容易涉及到“資金對敲式”的非法買賣外匯中。
所謂“資金對敲”，就是指在國內賬戶之間完成人民幣的流轉，在境外賬戶之間完成外匯之間的流轉，而人民幣與外匯之間不發生直接兌換。具體到跨國搬磚業務中，一般是承兌商（張三）先聯系好一個在國內或者國外專門從事外匯兌換的人員或地下錢莊（以下統稱“地下錢莊”），再與特定的境外數字貨幣出售方（李四）進行聯系，地下錢莊指定張三將人民幣轉到國內特定賬戶，收到人民幣后，地下錢莊會將外匯打給李四，李四再將對應價值的數字貨幣轉到張三指定的錢包地址，由此張三便完成了通過地下錢莊購買外匯，再向李四購買數字貨幣的流程。
在司法實踐中，辦案機關會以張三在地下錢莊處非法購買外匯，來指控其構成非法買賣外匯類非法經營罪。
未從外匯交易本身獲利，是此類犯罪的無罪辯點之一
承兌商為了完成跨國搬磚的循環，在地下錢莊處購買外匯，屬于一種在指定場所外私自買賣外匯的行為。筆者曾在《私自委托具備結匯權限的企業結算外匯，是否構成非法經營罪？》一文中，綜合了當前刑法及司法解釋、司法案例、調研報告、權威學者及期刊觀點，詳細論述了不以營利為目的的私自買賣外匯，不應認定為非法經營罪。
那么承兌商的這類行為是否構罪，核心在于利用數字貨幣跨國搬磚賺取利潤，能否認定為一種“營利目的”。
筆者認為，“營利目的”這一概念不應無限擴大。在非法買賣外匯類非法經營案中，營利目的應當是指行為人通過購買或出售外匯，從外匯交易本身獲利的目的，而不應擴大到買賣外匯之后的行為。
舉個例子，張三將自己合法持有的100萬美金，以當日官方公布匯率，出售給地下錢莊，兌換成人民幣后在國內買了一套房子，兩年后，房價大幅上漲。在這個例子中，如果以房子漲價來認定張三在外匯交易中具有營利目的，顯然不合法理。
因此，非法買賣外匯案件中的營利目的，應當限制在外匯交易本身，而數字貨幣承兌商在地下錢莊處購買外匯，常常是需要另外給地下錢莊支付手續費，是“虧錢”的；其在外匯交易本身并不存在營利目的。
綜上所述，數字貨幣并非我國刑法等法律法規所規制的“外匯”，單純的跨國搬磚，只是一種跨國商品貿易行為，不應認定為非法買賣外匯。即便承兌商因為通過地下錢莊購買外匯被指控構成非法買賣外匯，也應從其購買外匯本身不具備營利目的去積極辯護，爭取罪輕，乃至無罪的結果。